Серебряная книга FIDIC: статья 14 Общих условий

Содержание:

• Пункт 14.1 «Цена Контракта»
• Пункт 14.2 «Авансовые платежи»
• Пункт 14.3 «Обращение за Промежуточными платежами»
• Пункт 14.4 «График платежей»
• Пункт 14.5 «Оборудование и материалы, предназначенные для Объектов»

Строительные проекты — это сложные и многогранные процессы, где успех во многом зависит от четкой и прозрачной системы ценообразования и оплаты. Именно эти аспекты лежат в основе ст. 14 Желтой и Серебряной книг FIDIC, устанавливающей правила определения цены контракта и оплаты работ. Понимание этой статьи важно для всех участников строительных проектов: от заказчиков, желающих получить качественный результат работ в рамках бюджета, до подрядчиков, стремящихся обеспечить финансовую стабильность и рентабельность своей деятельности.

Структурно и содержательно ст. 14 Желтой и Серебряной книг очень схожи, но имеют некоторые значительные отличия, которые обусловлены спецификой каждой из книг FIDIC.

Пункт 14.1 «Цена Контракта»

Согласно Желтой книге термин «Цена Контракта» обозначает цену, указанную в п. 14.1 «Цена Контракта», и включает корректировки, предусмотренные контрактом.

Согласно Серебряной книге термин «Цена Контракта» обозначает указанную в договоре подряда согласованную сумму, выплачиваемую за проектирование, сооружение и завершение объектов и устранение в них всех недостатков и включающую корректировки (если предусматриваются), вносимые в соответствии с контрактом.

В соответствии с условиями Желтой и Серебряной книг FIDIC подрядчик несет ответственность за уплату всех налогов, сборов и других платежей, связанных с выполнением контракта. Эти расходы не являются основанием для изменения цены контракта, за исключением случаев, предусмотренных п. 13.7 «Корректировка в связи с изменениями в законодательстве».

При этом положениями Желтой книги предусмотрено, что все количественные показатели, указанные в документации, носят предварительный характер и не являются точными фактическими данными. Фактические объемы работ определяются в процессе строительства. В Серебряной книге такие положения отсутствуют.

Соответственно, наиболее близкими аналогами в белорусском законодательстве для Серебряной книги будет формирование твердой цены, а для Желтой книги — неизменной цены договора строительного подряда.

Пункт 14.2 «Авансовые платежи»

Данный пункт регламентирует порядок предоставления заказчиком авансового платежа. 

Необходимо отметить, что Желтая книга предусматривает обязанность заказчика предоставить авансовый платеж подрядчику, в то время как положениями Серебряной книги авансирование является правом заказчика.

В контексте условий книг FIDIC аванс представляет собой беспроцентный заем на мобилизацию и проектные работы.

Условием получения авансового платежа является предоставление подрядчиком независимой банковской гарантии возврата авансового платежа, которая должна быть действительна до момента погашения авансового платежа. Если авансовый платеж не был погашен за 28 дней до истечения срока действия банковской гарантии, подрядчик обязан продлить сроки действия банковской гарантии до момента погашения суммы аванса.

Обратите внимание.
В условиях сложившейся санкционной политики при согласовании в контракте банковской гарантии в качестве способа обеспечения исполнения обязательств рекомендуется тщательно проанализировать практику банка, предлагаемого подрядчиком, по осуществлению выплат по банковским гарантиям.

Исходя из сложившейся практики, в качестве наиболее распространенных оснований для отказа в выплатах по банковским гарантиям могут быть приведены следующие:

• банк заказчика (бенефициара) находится под санкциями ЕС и/или США. В таком случае заказчик может открыть дополнительный счет в неподсанкционном банке на территории Республики Беларусь или в банке за пределами Рес­публики Беларусь;
• сам заказчик (бенефициар) находится под санкциями ЕС и/или США. В таком случае процедура получения выплат по банковским гарантиям существенно усложняется, поскольку банку потребуется получить соответствующую лицензию на проведение платежа;
• наличие формальных оснований. Зачастую банки отказывают в осуществлении выплат по банковским гарантиям, мотивируя это формальными основаниями (к примеру, требование по банковской гарантии не соответствует требованиям и др.), либо требование о выплатах по банковской гарантии и вовсе может быть оставлено банком без ответа.

Кроме того, сам подрядчик может создавать различного рода препятствия для выплат заказчику сумм по банковской гарантии, в частности, заявляя иски о выдаче судебных запретов на выплаты по банковским гарантиям и др.

С учетом вышеизложенного при согласовании условий выдачи банковской гарантии следует тщательно и всесторонне:

• оценить практику соответствующего банка по выплатам по банковским гарантиям;
• изучить специфику правового регулирования банковских гарантий в стране выдачи независимой гарантии;
• оценить политику самого государства места выдачи гарантии в отношении резидента Республики Беларусь;
• максимально упростить условия выплат по банковской гарантии. Форма и условия банковских гарантий могут и должны быть предметом обсуждения сторон контракта.

Основаниями для выплаты первого платежа, согласно Желтой книге, в совокупности являются:

1) отчет в соответствии с п. 14.3 «Обращение за Промежуточным платежным сертификатом» Желтой книги / «Обращение за промежуточными платежами» Серебряной книги;

2) обеспечение исполнения контракта в соответствии с п. 4.2 «Обеспечение исполнения Контракта»;

3) банковские гарантии в тех суммах и валютах, которые соответствуют авансовому платежу.

Погашение авансового платежа производится путем процентных вычетов из сумм промежуточных платежей. Ставка таких вычетов фиксируется в Особых условиях контракта.

Если авансовый платеж не был погашен до выдачи акта сдачи-приемки объектов или до расторжения контракта, весь непогашенный аванс должен быть возвращен заказчику.

Пункт 14.3 «Обращение за Промежуточными платежами»

В Желтой книге п. 14.3 поименован как «Обращение за Промежуточным платежным сертификатом». Отличие в наименованиях пунктов обусловлено тем, что Серебряная книга не оперирует понятием «Промежуточный платежный сертификат». Вместо этого в ней употребляется понятие «Промежуточный платеж».

Согласно Желтой книге термин «Промежуточный платежный сертификат» обозначает любой платежный сертификат, выданный в соответствии со ст. 14 «Цена Контракта и оплата», за исключением окончательного платежного сертификата.

Процедура обращения за Промежуточным платежным сертификатом согласно Желтой книге и процедура обращения за Промежуточным платежом согласно Серебряной книге практически идентичны и заключаются в следующем: по окончании платежного периода подрядчик предоставляет заказчику отчет, форма которого утверждена заказчиком. К отчету прилагаются документы, подтверждающие суммы, на получение которых подрядчик считает себя имеющим право, в том числе отчет о ходе выполнения работ согласно п. 4.21 «Отчет о ходе выполнения работ».

Отчет должен включать следующие суммы:

• расчетную контрактную стоимость объектов (их частей), которые были выполнены до конца платежного периода (за исключением указанных ниже);
• любые суммы, подлежащие прибавлению или вычету вследствие изменений в законодательстве и изменения в стоимости в соответствии с п. 13.7 «Корректировка в связи с изменениями в законодательстве» и п. 13.8 «Корректировки в связи с изменениями в стоимости»;
• любая сумма, подлежащая вычету в качестве удержания и исчисляемая путем применения указанного в Особых условиях процента удержания к итогу указанных сумм до тех пор, пока удержанная заказчиком сумма не достигнет лимита суммы удержания (если таковой установлен), указанного в Особых условиях;
• любые суммы, подлежащие прибавлению или вычету в счет авансовых платежей, а также погашению в соответствии с положениями п. 14.2 «Авансовые платежи»;
• любые прочие прибавления или вычеты, подлежащие уплате по контракту или иным образом (включая указанные в п. 20 «Иски, споры и арбитраж»);
• вычтенные суммы, включенные в предыдущие отчеты.

Следует отметить, что п. 4.21 Серебряной книги, в отличие от Желтой, не предусматривает необходимость включения в отчет сумм за оборудование и материалы для постоянных объектов.

Суть Промежуточного платежного сертификата заключается в том, что он является основанием для проведения заказчиком платежа за выполненные подрядчиком работы. При этом в соответствии с белорусским законодательством основанием для расчетов за выполненные строительные работы является подписанная уполномоченными представителями заказчика и подрядчика справка о стоимости выполненных работ и затратах, составленная на основании акта сдачи-приемки выполненных строительных и иных специальных монтажных работ, формы и порядок применения и заполнения форм которого утверждаются Министерством архитектуры и строительства Республики Беларусь (п. 55 Правил № 1450).

Поэтому при заключении контракта с применением Желтой или Серебряной книги полагаем необходимым дополнительно согласовать порядок составления и направления актов и справок в соответствии с требованиями указанного выше пункта. Это позволит в большей степени минимизировать возможные разногласия сторон при осуществлении процедуры сдачи-приемки выполненных работ, а также обеспечит соблюдение требований законодательства.

Пункт 14.4 «График платежей»

График платежей — факультативное условие контракта, в связи с чем контрактом предусмотрена альтернатива.

Если в контракте имеется график платежей с указанием частей, которыми будет производиться выплата цены контракта, тогда:

• части, указанные в этом графике платежей, представляют собой расчетные стоимости, как это отражено в подп. (а) п. 14.3 «Обращение за Промежуточными платежами»;
• если части оплаты не поставлены в зависимость от фактического хода выполнения работ и если фактический ход работ отстает от календарного плана, на котором основывался график платежей, заказчик вправе согласовать или принять решение об изменении графика платежей. Такое изменение должно соответствовать степени отставания хода работ от календарного плана, на котором основывался график платежей.

Если в контракте не предусмотрен график платежей, подрядчик должен представить расчетные суммы, которые, по его мнению, должны выплачиваться ежеквартально. Первая расчетная сумма должна быть представлена в течение 42 дней после даты начала работ. В дальнейшем расчетные суммы должны представляться ежеквартально до получения акта сдачи-приемки объектов.

Пункт 14.5 «Оборудование и материалы, предназначенные для Объектов»

Положения указанного пункта Желтой и Серебряной книг в значительной степени отличаются друг от друга.

В соответствии с условиями Серебряной книги подрядчик вправе претендовать на промежуточные платежи за оборудование и материалы, которые еще не доставлены на площадку, только в случае, если:

• такое оборудование и материалы находятся на территории страны и по указанию заказчика маркированы как собственность заказчика;
• подрядчик представил заказчику свидетельство того, что груз застрахован, а также независимую банковскую гарантию на сумму стоимости такого оборудования и материалов.

Справочно.
Термин «Страна» обозначает страну, в которой находится строительная площадка (или большая ее часть), на которой должны быть возведены постоянные объекты.

Применительно к белорусскому законодательству полагаем, что такое действие, как «маркировка», является не совсем подходящим основанием для оплаты стоимости оборудования. В данном случае, на наш взгляд, уместнее вести речь о передаче оборудования и материалов заказчику по товарным накладным или иным товаросопроводительным документам, позволяющим идентифицировать получателя и непосредственно получить товар (например, коносамент). Таким образом, заказчик юридически становится собственником поставленного оборудования и материалов. Затем следует передача такого оборудования и материалов в работу подрядчику. В любом случае рекомендуется адаптировать данный пункт под условия конкретного проекта с учетом интересов заказчика и особенностей национального законодательства.