Договор строительства объекта «под ключ» имеет комплексный характер, что обуславливает особенности одностороннего отказа от его исполнения. Данные особенности и будут рассмотрены в настоящей статье.
Содержание:
Договоры строительства объекта «под ключ» достаточно распространены в строительной деятельности в Беларуси. С позиции заказчика договор удобен, так как позволяет зафиксировать точные стоимость и сроки всего комплекса работ и услуг по строительству объекта еще до разработки проектно-сметной документации, а также переложить основную часть связанных со строительством рисков на генподрядчика. С позиции генподрядчика такой договор — это возможность закрепить за собой больший объем работ и установить более высокую цену с учетом больших рисков.
Нередко перед одной из сторон такого договора возникает вопрос о его расторжении в связи с допущенными другой стороной нарушениями. При наличии оснований, как правило, наиболее предпочтительный способ сделать это — во внесудебном порядке посредством одностороннего отказа от исполнения договора.
Относительно правовой природы договора строительства объекта «под ключ» имеется две точки зрения:
1) это смешанный договор, сочетающий в себе как минимум элементы договора подряда на выполнение проектных и изыскательских работ, а также договора строительного подряда;
2) это непоименованный договор.
Вопрос о природе договора строительства объекта «под ключ» важен, так как от ответа на него зависит применимое правовое регулирование. Если рассматривать данный договор как смешанный договор, то в силу п. 2 ст. 391 ГК к нему, по общему правилу, применяются в соответствующих частях правила о договорах, элементы которых содержатся в нем как в смешанном договоре. Если рассматривать договор строительства объекта «под ключ» как непоименованный договор, то к нему применимы только общие положения гражданского законодательства, включая общие положения об обязательствах, а применение положений об отдельных видах договоров возможно лишь на основании аналогии закона (с известными ограничениями, например, в части невозможности применения по аналогии норм, устанавливающих ответственность).
По нашему мнению, исходя из содержания термина «строительство объекта "под ключ"», определенного в законодательстве, данный договор следует рассматривать как смешанный, сочетающий в себе элементы договора подряда на выполнение проектных и изыскательских работ, договора строительного подряда, а также договора возмездного оказания услуг (в части оказания инженерных услуг).
Справочно.
Согласно подстрочному примечанию <22> к абз. 6 подп. 4.4 п. 4 Декрета Президента Республики Беларусь от 23.11.2017 № 7 «О развитии предпринимательства» строительство объекта «под ключ» — это осуществление генподрядчиком по договору, заключенному на основании утвержденной предпроектной (предынвестиционной) документации, по договорной цене работ по получению исходной и разрешительной документации, проектированию, строительству, выполнению части функций заказчика по управлению строительством, пусконаладочных работ, работ по приемке объекта в эксплуатацию и передаче его заказчику.
Тезис о природе договора строительства объекта «под ключ» как смешанного договора подтверждается судебной практикой и законодательством.
Справочно.
Примеры из судебной практики:
— постановление судебной коллегии по экономическим делам Верховного Суда Республики Беларусь от 09.07.2019 в рамках дела № 38-11/ 2019/85А/777К;
— решение экономического суда Могилевской области от 03.01.2019 в рамках дела № 202-5/ 2018.
Так, строительство объекта «под ключ» подпадает под сферу действия актов, регулирующих как договоры строительного подряда, так и договоры на оказание инженерных услуг (см. пп. 8 и 27 Правил № 1450, а также пп. 8 и 9 Инструкции о порядке оказания инженерных услуг в строительстве, утвержденной постановлением Министерства архитектуры и строительства Республики Беларусь от 10.05.2011 № 18 (далее — Инструкция о порядке оказания инженерных услуг)).
Исходя из оценки договора строительства объекта «под ключ» как смешанного договора согласно п. 2 ст. 391 ГК к нему, если иное не вытекает из соглашения сторон или существа договора, применяются в соответствующих частях правила о договорах, элементы которых содержатся в нем, а именно:
1) в части разработки проектно-сметной документации и выполнения изыскательских работ: §1 и §4 главы 37 ГК, Правила заключения и исполнения договоров подряда на выполнение проектных и изыскательских работ и (или) ведение авторского надзора за строительством, утвержденные постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 01.04.2014 № 297 (далее — Правила № 297);
2) в части строительства объекта и выполнения строительных и иных специальных монтажных работ: §1 и §3 главы 37 ГК, Правила № 1450;
3) в части оказания инженерных услуг в строительстве, в том числе по получению исходной и разрешительной документации: глава 39, § 1 главы 37 ГК, Инструкция об оказании инженерных услуг.
В связи с разными режимами регулирования разных частей договора строительства объекта «под ключ», а также краткостью законодательных правил о смешанных договорах вопрос об основаниях одностороннего отказа от такого договора является достаточно сложным. Оговорка в п. 2 ст. 391 ГК «если иное не вытекает из соглашения сторон», а также нормы ст. 291,п. 3 ст. 420 ГК позволяют однозначно утверждать, что стороны могут в одностороннем порядке отказаться от договора строительства объекта «под ключ» полностью или частично в случаях, прямо предусмотренных самим договором.
Что касается возможности применить предусмотренные законодательством основания для одностороннего отказа от договора строительства объекта «под ключ», то с учетом известной нам теории по данному вопросу*, полагаем, нужно исходить из следующего:
1) согласно п. 2 ст. 391 ГК в качестве оснований для одностороннего отказа от договора строительства объекта «под ключ» стороны могут использовать предусмотренные законодательством основания для одностороннего отказа от соответствующего вида договора (договора подряда на выполнение проектных и изыскательских работ, договора строительного подряда, договора возмездного оказания услуг), если контрагент нарушил свои обязательства в соответствующей части и если такое основание не противоречит существу обязательства или договору;
2) положения смешанного договора имеют приоритет над законодательным регулированием того или иного вида договора, включенного в смешанный договор (в п. 2 ст. 391 ГК указано «если иное не вытекает из соглашения сторон»), однако этот приоритет не является абсолютным. В частности, по общему правилу стороны не могут своим соглашением исключать императивные нормы законодательства, применимые к тому или иному виду договора, входящему в состав смешанного договора, в том числе в части оснований для одностороннего отказа от исполнения договора. Исключением могут быть случаи, когда императивные нормы противоречат друг другу;
3) применение по отношению к договору строительства объекта «под ключ» ст. 736 ГК, согласно которой и заказчик, и исполнитель вправе отказаться в одностороннем порядке от договора в любой момент при условии возмещения соответственно фактически понесенных расходов или убытков, может не соответствовать существу такого договора (если иное не оговорено самим договором). Возможность каждой из сторон в любой момент расторгнуть его во внесудебном одностороннем порядке нарушает стабильность всей договорной конструкции. При этом договор строительства объекта «под ключ» предполагает, что генподрядчик выполнит весь комплекс работ от изысканий и проектирования до сдачи объекта заказчику, чем может быть также обусловлена более высокая цена соответствующих работ.
Таким образом, в качестве установленных законодательством оснований для одностороннего отказа от исполнения договора строительства объекта «под ключ» могут выступать следующие основания:
• для заказчика:
1) если вследствие нарушения конечного срока исполнения работы генподрядчиком исполнение утратило интерес для заказчика (п. 3 ст. 662 ГК);
2) если генподрядчик не приступает своевременно к исполнению договора подряда или выполняет работу настолько медленно, что окончание ее к сроку становится явно невозможным (п. 2 ст. 669 ГК, абз. 2 и 3 п. 54 Правил № 297);
3) если генподрядчик в назначенный заказчиком срок не устранит недостатки, выявленные во время выполнения работы (п. 3 ст. 669 ГК, абз. 4 п. 54 Правил № 297);
4) если отступления в работе от условий договора подряда или иные недостатки результата работы в установленный заказчиком разумный срок не были устранены генподрядчиком либо являются существенными и неустранимыми (п. 3 ст. 676 ГК);
5) если возникла необходимость в проведении дополнительных работ и по этой причине существенно превышена цена работы, определенная приблизительно, после своевременного предупреждения генподрядчиком заказчика (п. 5 ст. 663 ГК);
6) при наличии уважительных причин в любое время до сдачи работ (если данное основание не исключено договором) (п. 4 ст. 669 ГК);
• для генподрядчика:
1) если заказчик, несмотря на своевременное и обоснованное предупреждение со стороны генподрядчика, в разумный срок не заменит непригодные или недоброкачественные материалы, оборудование, техническую документацию или переданную для переработки (обработки) вещь, не изменит указаний о способе выполнения работы или не примет других необходимых мер для устранения обстоятельств, грозящих ее годности (п. 3 ст. 670, п. 3 ст. 700 ГК);
2) в случаях, когда нарушение заказчиком своих обязанностей по договору подряда, в частности непредоставление материала, оборудования, технической документации или подлежащей переработке (обработке) вещи, их недоброкачественность и непригодность препятствуют исполнению договора генподрядчиком, а также при наличии обстоятельств, очевидно свидетельствующих о том, что исполнение указанных обязанностей не будет произведено в установленный срок (если данное основание не исключено договором) (п. 2 ст. 672 ГК).
Обратите внимание
Учитывая неопределенность правового регулирования одностороннего отказа от исполнения договора строительства объекта «под ключ», рекомендуется указывать все доступные для сторон основания для одностороннего отказа в тексте договора, в том числе основания, установленные законодательством. Также следует отдельно оговорить вопрос о возможности отказаться от исполнения договора полностью или в части, последствий одностороннего отказа.
Учитывая смешанную природу договора строительства объекта «под ключ», а также то, что в отношении иных элементов договоров, входящих в его состав, порядок одностороннего отказа не регламентирован, при одностороннем отказе от исполнения договора строительства объекта «под ключ» следует ориентироваться на процедуру, установленную Правилами № 1450, если иное не установлено самим договором (особенно если отказ осуществляется в связи с нарушением обязательств в части строительства объекта и (или) выполнения строительных и иных специальных монтажных работ).
В соответствии с п. 80 Правил № 1450 уведомление об одностороннем отказе от исполнения договора заинтересованная сторона направляет другой стороне заказным письмом с уведомлением. В двухнедельный срок с даты получения другой стороной уведомления сторонами составляется акт о прекращении договорных отношений с учетом требований, установленных в п. 78 Правил № 1450. В случае отказа генподрядчика в составлении акта о прекращении договорных отношений заказчик вправе составить указанный акт в одностороннем порядке.
Согласно п. 3 ст. 420 ГК в случае одностороннего отказа от исполнения договора полностью или частично, когда такой отказ допускается законодательством или соглашением сторон, договор считается соответственно расторгнутым или измененным. В силу п. 1 ст. 423 ГК при расторжении договора обязательства сторон прекращаются.
На наш взгляд, в качестве последствий одностороннего отказа от договора строительства объекта «под ключ» по основанию для одностороннего отказа от одного из видов договоров, входящих в его состав, следует рассматривать расторжение всего смешанного договора. Если стороны не согласовали иное в самом договоре, частичное расторжение договора путем одностороннего отказа и исключение таким образом заказчиком или генподрядчиком одного из элементов данного договора (например, отказ генподрядчика от договора только в части строительства объекта с сохранением обязательств из договора в части проектирования и оказания комплекса инженерных услуг) недопустимы, так как это противоречит сути договора строительства объекта «под ключ», исходя из которого предполагается, что генподрядчик выполнит весь комплекс работ и услуг для сдачи готового объекта заказчику. Соответственно, по общему правилу односторонний отказ от договора строительства объекта «под ключ» влечет прекращение всех обязательств из договора: в части выполнения проектно-изыскательских работ, строительных и иных специальных монтажных работ, оказания комплекса инженерных услуг.
Что касается возможности истребовать убытки с нарушившей стороны в связи с расторжением договора, то, полагаем, если иное не определено самим договором строительства объекта «под ключ», нужно исходить из последствий, установленных законодательством для того или иного основания для одностороннего отказа от исполнения договора.
и затем На экран «Домой»
на верхней панели или нажмите меню и затем Добавить на домашний экран/экран приложений