Выбор субподрядчика: необходимо ли проводить процедуру закупки?

Правомерно ли привлечение генподрядчиком дочерних (зависимых) унитарных предприятий для выполнения отдельных видов строительных работ?

При выборе субподрядной организации генподрядчик выступает заказчиком (организатором) процедуры закупки.

Участниками процедур закупок товаров (работ, услуг) при строительстве не могут выступать дочернее унитарное предприятие, дочернее или зависимое хозобщество, обособленное структурное подразделение (филиал) организатора процедур закупок товаров (работ, услуг) при строительстве (абз. 4 п. 2 ст. 57 Закона № 300-З). 

При этом обязательность проведения процедур закупок (подрядных торгов, торгов, переговоров) при строительстве с привлечением бюджетных и приравненных к ним средств установлена в подп. 1.1–1.7 п. 1 Указа Президента Республики Беларусь от 07.06.2019 № 223 «О закупках товаров (работ, услуг) при строительстве» (далее — Указ № 223).

Субъекты хозяйствования при осуществлении закупок товаров (работ, услуг) при строительстве без привлечения полностью или частично средств республиканского или местных бюджетов с учетом положений абз. 35 подп. 4.4 п. 4 Декрета Президента Республики Беларусь от 23.11.2017 № 7 «О развитии предпринимательства» вправе не соблюдать специальные правила, в том числе нормы п. 2 ст. 57 Закона № 300-З.

По мнению Минстройархитектуры, закупка товаров (работ, услуг) при строительстве объектов, финансируемых за счет собственных средств юрлиц и ИП, осуществляется на основании локальных нормативных правовых актов, утвержденных руководителями данных субъектов хозяйствования. Однако, учитывая, что это только мнение, субъекты хозяйствования могут ему и не следовать.

Справочно.
С письмом Минстройархитектуры от 26.03.2018 № 04-3-01/3918 «О разъяснении» можно ознакомиться по ссылке.

Таким образом, при условии участия в строительной деятельности объединения в качестве генподрядчика при строительстве объекта с привлечением бюджетных и приравненных к ним средств действуют ограничения по составу участников (п. 2 ст. 57 Закона № 300-З), а при строительстве за счет собственных средств обязательность соблюдения п. 2 ст. 57 Закона № 300-З отсутствует.

Необходимо ли генподрядчику проводить процедуру закупки по выбору субподрядчика (в том числе если источником финансирования являются бюджетные средства)?

Генподрядчик заключает договоры с субподрядчиками на выполнение (оказание) отдельных видов проектных, изыскательских, строительных, монтажных, специальных и иных работ (услуг) по строительству без обязательного проведения процедур подрядных торгов (абз. 4 подп. 1.6 п. 1 Указа № 223).

Справочно.
Генподрядчик вправе привлечь субподрядчика к выполнению некоторых видов работ только с письменного согласия заказчика (п. 29 Правил № 1450).

Форма и порядок предоставления заказчиком такого согласия законодателем не установлены. 

При этом заказчик вправе принимать решение о том, путем проведения какой из процедур закупок (подрядные торги, переговоры) осуществлять выбор субподрядчика. 

Такое решение, полагаем, может быть отражено изначально в конкурсной документации (документации для переговоров), в том числе в проекте договора строительного подряда.

Пример формулировки условия в проекте договора:

«Для целей выполнения отдельных видов строительных, монтажных, специальных и иных работ по предмету настоящего договора Генеральный подрядчик вправе привлекать третьих лиц (субподрядчиков), определение которых осуществляется посредством размещения заказа по процедуре переговоров, с учетом решения Заказчика согласно абз. 4 подп. 1.6, 1.7 п. 1 Указа № 223, посредством реализации Генеральным подрядчиком требований главы 11 Положения № 88».

Справочно.
Проект договора в редакции организатора подрядных торгов (переговоров) является обязательным документом, который должен входить в состав конкурсной документации (документации для переговоров) (подп. 33.2 п. 33, абз. 7 п. 68 Положения № 88).

В противном случае рекомендуем генподрядчику — победителю подрядных торгов (переговоров) письменно запросить такое решение у заказчика строительства.

При отсутствии решения заказчика генеральному подрядчику (участнику-победителю по процедуре подрядных торгов (переговоров)) целесообразно обратиться в адрес заказчика строительства письменно с просьбой предоставить решение в рамках права заказчика, предусмотренного абз. 4 подп. 1.6, 1.7 п. 1 Указа № 223, и получить решение в письменной форме. 

Справочно.
Выполнение строительных работ собственными силами либо с привлечением субподрядчиков относится к существенным условиям договора строительного подряда (п. 10 Правил № 1450).

Если в условиях договора стройподряда отсутствует решение заказчика о проведении процедуры переговоров либо такое решение не принято вовсе, полагаем, что генподрядчик, руководствуясь п. 8 Положения № 88, вправе самостоятельно принять решение о виде процедуры по выбору субподрядчика. 

При этом целесообразно учитывать следующие факторы:

— дату востребованности работ субподрядчика с учетом графика выполнения работ генерального подрядчика;

— сроки строительства по договору генерального подряда;

— сроки проведения процедуры подрядных торгов, которые составляют при отсутствии оснований, предусмотренных п. 38 Положения № 88 (упрощенная схема), как правило, с учетом их организации и проведения от 45 до 50 дней;

— сроки проведения процедуры переговоров, которые составляют, как правило, при соблюдении требований Указа № 223 с учетом термина «участник» (приложение 2 к Указу № 223, предусматривающему также при проведении переговоров предоставление предквалификационных документов) от 10 до 15 рабочих дней;

— срок заключения договора с учетом возможного обжалования результата процедуры закупки (пп. 79 и 85 главы 13 Положения № 88). 

Справочно.
Подрядчиком в строительной деятельности не может быть физическое лицо (абз. 24 ст. 1 Закона № 300-З).

При этом физлица могут выполнять штукатурные, малярные, стекольные работы, работы по устройству покрытий пола и облицовке стен, оклеивание стен обоями, кладку (ремонт) печей и каминов (п. 2 Указа от 18.04.2019 № 151). 

Данные работы могут выполняться физлицом по заказам организаций и ИП.

В случае, если строительство осуществляется без привлечения полностью или частично бюджетных и приравненных к ним средств, а также при осуществлении аварийно-восстановительного ремонта капитальных строений (зданий, сооружений) (абз. 35 подп. 4.4 п. 4 Декрета № 7) выбор подрядчиков (если иное не предусмотрено условиями договора генерального строительного подряда) генподрядчик может осуществлять в рамках имеющейся у него системы менеджмента качества, в которой должен быть Регламент (Стандарт) выбора субподрядчиков. В ином случае рекомендуем разработать и внедрить локальный акт, регламентирующий порядок выбора субподрядчиков при строительстве за счет иных источников, не перечисленных в п. 1 Указа № 223. 

Дополнительно по теме:
>>Майборода В. Система управления закупками за счет собственных средств: применяем в работе
>>Орбухин Г. Физические лица как участники процедуры закупки
>>Рыбалкин А. Письма госорганов: что это и как с ними жить
>>Лукашов А., Фадеев В. Письменные разъяснения органов исполнительной власти: нерешенные проблемы 
>>Закупки при строительстве (образцы документов)