Вопрос 1: Какова судьба договоров, заключенных заказчиком без аттестата соответствия?
Ответ: Договоры, которые были исполнены полностью или в части, остаются заключенными. Однако сама деятельность заказчика в период до привлечения инженерной организации может быть признана незаконной предпринимательской деятельностью и повлечь ответственность заказчика.
Согласно ч. 2 подп. 1.11 п. 1 Указа № 26 осуществление видов архитектурной, градостроительной, строительной деятельности (их составляющих) без аттестата соответствия, когда его наличие является обязательным, запрещается.
Такая деятельность будет признана незаконной предпринимательской деятельностью, ответственность за которую предусмотрена в п. 3 ст. 13.3 КоАП. А именно:
- штраф в размере от 20 до 50 базовых величин, на индивидуального предпринимателя – от 10 до 200 базовых величин, на юридическое лицо – до 500 базовых величин;
- конфискация до 100 % дохода, полученного в результате такой деятельности, орудий и средств совершения административного правонарушения или без конфискации.
Под доходом здесь будет пониматься вся сумма выручки от реализации товаров (работ, услуг), имущественных прав, полученной (полученного) по этой деятельности в денежной или натуральной форме без учета затрат на ее (его) получение. Доход, полученный в натуральной форме, подлежит определению в денежном выражении.
Поскольку в данной ситуации у заказчика, скорее всего, не образуется доход от этих сделок, то и конфискации здесь может не быть. Однако риск получить штраф остается.
По исполненным договорам на счетах бухгалтерского учета будут отражены соответствующие хозяйственные операции, в том числе по формированию стоимости строительства объекта. В рассматриваемой ситуации важно исключить риски заказчика:
- расходы на оплату работ (услуг) по таким договорам могут не учитываться в затратах при налогообложении прибыли. Корректировка налоговой базы в таком случае может привести к доначислению сумм налога, начислению пеней и наступлению административной ответственности;
- завышение стоимости строительно-монтажных работ и строительства объекта в целом.
И в первом, и во втором случае предусмотрена административная ответственность в виде штрафов, которые исчисляются в базовых величинах или процентах от стоимости завышения соответственно. Следует учитывать, что каждая ситуация индивидуальна и оценка вероятности наступления указанных рисков тоже может быть разной. Лучшее, что руководитель организации может предпринять в похожих ситуациях, ‒ это заранее вовлекать юристов в процесс принятия стратегических решений.
Вопрос 2:Являются ли договоры, заключенные заказчиком без наличия аттестата, недействительными?
Ответ: Нет, такие договоры не будут считаться недействительными. Как уже было отмечено выше, в соответствии с подп. 1.11 п. 1 Указа № 26 отдельные виды архитектурной, градостроительной, строительной деятельности (их составляющие) по перечню, определяемому Советом Министров Республики Беларусь, осуществляются юридическими лицами (индивидуальными предпринимателями) при наличии аттестатов соответствия, выдаваемых в порядке, установленном Советом Министров Республики Беларусь. Осуществление видов архитектурной, градостроительной, строительной деятельности (их составляющих) без аттестата соответствия, когда его наличие является обязательным, запрещается.
Согласно п. 8 Правил № 1450 при заключении договора подряда у заказчика должны быть документы, подтверждающие право на осуществление архитектурной, градостроительной и строительной деятельности, в случаях, предусмотренных законодательством.
В силу ст. 169 ГК сделка, не соответствующая требованиям законодательства, ничтожна, если законодательный акт не устанавливает, что такая сделка оспорима, или не предусматривает иных последствий нарушения. Такая же норма содержится в абз. 3, 4 п. 6 постановления Пленума Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь от 28.10.2005 № 26 «О некоторых вопросах применения хозяйственными судами законодательства, регулирующего недействительность сделок».
Так, сделка будет считаться ничтожной на основании ст. 169 ГК только при отсутствии указания в законодательном акте на оспоримость такой сделки, а также если в законодательном акте не будут предусмотрены иные последствия нарушения. При этом, если законодательством за нарушение установленных требований либо за совершение сделки в нарушение запрета установлена ответственность в виде штрафа, изъятия в бюджет дохода и т.п. (в отношении одной или всех сторон сделки), наличие таких обстоятельств следует расценивать в качестве иных последствий нарушения.
Осуществление строительства и заключение договоров подряда без наличия аттестатов соответствия, когда их наличие является обязательным, влечет административную ответственность по основаниям, изложенным в ст. 13.3 КоАП.
Таким образом, заключение договоров без наличия аттестатов соответствия, когда их наличие является обязательным согласно законодательству, не влечет ничтожность таких договоров, а влечет административную ответственность за осуществление незаконной предпринимательской деятельности. Следует обратить внимание, что в таких случаях могут наступить риски, описанные в предыдущем вопросе.
Также не стоит забывать, что аттестат соответствия ‒ это документ, который подтверждает квалификацию участника строительной деятельности, дает ему право осуществлять ее безопасно для всех остальных.
