Финансирование и расчеты в договорах, заключаемых инженерной организацией

Ответ: Наиболее безопасная конструкция – прямое финансирование от заказчика разработчикам проектной документации и подрядчикам.

Заказчик вправе самостоятельно реализовывать свои функции либо передать их исполнение инженеру (инженерной организации) (далее – инженер) путем заключения соответствующего договора (ч. 1 п. 22 Правил № 1450¹).

¹ Правила заключения и исполнения договоров строительного подряда, утвержденные постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 15.09.1998 № 1450.

Заказчик вправе передать инженеру функции по подготовке проектов договоров подряда на выполнение проектных и изыскательских работ, договоров строительного подряда, иных договоров, заключению этих договоров (подп. 1.4 п. 1 ст. 93 Кодекса²).

² Кодекс Республики Беларусь об архитектурной, градостроительной и строительной деятельности от 17.07.2023 № 289-З.

Отметим, что договоры строительного подряда и на проектирование должны содержать существенное условиео порядке расчетов (п. 7 Правил № 1450, п. 10 Правил № 297³).

³ Правила заключения и исполнения договоров подряда на выполнение проектных и изыскательских работ и (или) ведение авторского надзора, утвержденные постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 01.04.2014 № 297.

Кодекс прямо устанавливает перечень функций заказчика и застройщика, которые не подлежат передаче инженеру. В их числе:

• обеспечение финансирования строительства;
• контроль за расходованием средств, направляемых на финансирование строительства (п. 3 ст. 92 Кодекса).

Следовательно, финансирование строительства – это функция заказчика, которая не может быть передана другому лицу.

Таким образом, возникает вопрос, который требует грамотного юридического оформления. С одной стороны, у инженера есть предусмотренное Кодексом право заключать договоры, но с другой стороны, осуществлять финансирование проекта обязан заказчик, который стороной договора не является.

Исходя из буквального толкования Кодекса, инженер может заключить договор подряда с подрядчиком напрямую без участия заказчика.

Однако при неграмотном оформлении договорных отношений, без четкой связи обязанностей заказчика по договору на оказание инженерных услуг и договору строительного подряда, заключенному инженером и подрядчиком, возникает ряд проблем и рисков (взял ли заказчик на себя обязательства по оплате работ перед подрядчиком, не являясь стороной договора; не финансирует ли инженер строительство; есть ли риски признания инженера платежным агентом; есть ли у заказчика документальные основания для отражения данных в бухгалтерском учете, формирования стоимости строительства и т.п.).

Другими словами, при отсутствии грамотной юридической техники полагаем, что конструкция «договор между заказчиком и инженером + договор между инженером и подрядчиком» ‒ сложная, громоздкая, непрозрачная для сторон и контролирующих органов правовая конструкция, связывающая три стороны двумя договорами.

По нашему мнению, полностью исключать заказчика из договора подряда нецелесообразно, поскольку даже при полной передаче функций инженеру за заказчиком сохраняются «неотчуждаемые» полномочия: финансирование, утверждение проекта, решение о строительстве и приемка объекта.

В связи с этим модель, при которой инженер заключает договор подряда от своего имени, а заказчик остается в стороне, юридически рискованна.

Вопрос: Какие договорные конструкции позволяют разрешить описанное противоречие (необходимость финансирования заказчиком при заключении договора инженерной организацией) и обеспечить соблюдение требований законодательства?

Ответ: Предлагаем рассмотреть следующие варианты.

1. Трехсторонний договор.

Трехсторонний договор заключается между заказчиком, инженером и подрядчиком. Эта конструкция выработана в практике применения законодательства и в наибольшей степени соответствует его логике.

Фактически договор подряда заключается непосредственно заказчиком совместно с инженером с одной стороны и подрядчиком – с другой.

При этом юридически каждая сторона в таком договоре имеет права и обязанности по отношению друг к другу.

Так, денежное обязательство по оплате работ, выполненных подрядчиком, возникает непосредственно у заказчика, который таким образом реализует свою функцию финансирования в соответствии с требованиями Кодекса. Инженер при этом наделяется организационно-управленческими и контрольными функциями, не принимая на себя обязательств по оплате.

Такая конструкция позволяет:

• инженеру ‒ реализовывать переданные ему организационные, консультационные, технические функции;
• заказчику ‒ сохранять за собой функцию финансирования и непосредственно напрямую осуществлять расчеты с подрядчиком;
• подрядчику ‒ иметь определенность в том, кто является его контрагентом по денежному обязательству, какие права есть у инженера по отношению к подрядчику.

2. Смешанный договор: договор на оказание услуг по комплексному управлению строительной деятельностью с элементами договора поручения (глава 49 ГК).

Если иное не предусмотрено законодательными актами, стороны могут заключить договор, в котором содержатся элементы различных договоров, предусмотренных законодательством (смешанный договор). К отношениям сторон по смешанному договору применяются в соответствующих частях правила о договорах, элементы которых содержатся в смешанном договоре, если иное не вытекает из соглашения сторон или существа смешанного договора (п. 2 ст. 391 ГК).

В рамках исполнения такого смешанного договора инженерная организация заключает договор от имени заказчика и за его счет: все правовые последствия совершенных ею действий, включая возникновение денежного обязательства по оплате работ, наступают непосредственно для заказчика.

В такой правовой конструкции заключение договора строительного подряда с подрядчиком должно осуществляться от имени заказчика в лице инженера.

Пример формулировки:«ООО «А» (Заказчик) в лице инженерной организации ООО «Б» (Инженер), действующей на основании договора на оказание услуг по комплексному управлению строительной деятельностью № [*] от [*] и доверенности № [*] от [*], в лице директора Иванова Ивана Ивановича, с одной стороны, и ООО «Гамма» (Подрядчик) в лице директора Петрова Петра Петровича, действующего на основании устава, с другой стороны, заключили настоящий договор о нижеследующем».

В случае заключения договора инженером от имени заказчика финансирование строительства происходит также напрямую от заказчика подрядчику.

Несмотря на возможность такой правовой конструкции, на наш взгляд, ее главный минус – необходимость высокого уровня доверия заказчика инженеру, поскольку инженеру предоставляется право не просто действовать в интересах заказчика, а действовать от его имени.

По нашему мнению, именно трехсторонний договор или договор на комплексное управление строительной деятельностью с элементами договора поручения и прямое перечисление средств от заказчика подрядчику в наибольшей степени отвечают требованиям законодательства в целом.

Оптимальный вариант в большинстве случаев – трехсторонний договор. Он позволяет органично включить инженера в договорную конструкцию, не нарушая при этом императивного запрета на передачу функции заказчика по финансированию строительства.