Вопрос:Организация использует компьютерную программу для расчетов при составлении проектной документации. В связи с расширением направлений разработки проектной документации необходимо доработать указанную программу, в том числе путем установки новых модулей. Возможно выделение бюджетного финансирования для доработки программы. Организация является акционерным обществом, в уставном фонде которого доля Республики Беларусь составляет более 25 %.
Какими нормами законодательства регулируется проведение закупки услуг по доработке программного обеспечения для нужд строительной организации? Какую процедуру необходимо провести для выбора исполнителя?
Ответ: Согласно ст. 1 Закона Республики Беларусь от 05.07.2004 № 300-З «Об архитектурной, градостроительной и строительной деятельности в Республике Беларусь» строительная деятельность (строительство) — деятельность по возведению, реконструкции, ремонту, реставрации, благоустройству объекта, сносу, консервации не завершенного строительством объекта, включающая выполнение организационно-технических мероприятий, в том числе оказание инженерных услуг в строительстве, подготовку разрешительной и проектной документации, выполнение строительно-монтажных, пусконаладочных работ.
Отнесение конкретных работ (услуг) к строительной деятельности осуществляется на основании общегосударственного классификатора Республики Беларусь ОКРБ 007-2012 «Классификатор продукции по видам экономической деятельности» (далее — ОКРБ 007-2012).
Виды деятельности, связанные с разработкой и реализацией программного обеспечения, в ОКРБ 007-2012 находятся в разделах 46, 58, 62, в то время как строительные работы и услуги описываются в разделах 41–43.
Таким образом, для закупки услуг по доработке программного обеспечения, в том числе и необходимого для разработки проектной документации, не применяется законодательство, регулирующее закупки в строительстве. Применимое в данном случае законодательство зависит от источника финансирования: средства государственного бюджета либо собственные средства организации.
При выборе процедуры закупки необходимо учесть следующее.
В п. 5 ст. 6 Закона Республики Беларусь от 17.05.2011 № 262-З «Об авторском праве и смежных правах» (далее — Закон) определено, что компьютерные программы являются объектами авторского права.
На основании п. 2 ст. 13 Закона автору или иному правообладателю в отношении компьютерной программы принадлежит исключительное право осуществлять или разрешать установку компьютерной программы на компьютер или иное устройство, запуск и работу с ней (использование заложенных в компьютерную программу функциональных возможностей), а также иные действия согласно ст. 16 Закона, за исключением случаев, предусмотренных гл. 4 Закона.
В соответствии с п. 2 ст. 16 Закона исключительное право на произведение означает право автора или иного правообладателя использовать произведение по своему усмотрению в любой форме и любым способом. При этом автору или иному правообладателю принадлежит право разрешать или запрещать другим лицам использовать произведение.
Использованием произведения признается его переработка для создания производного произведения.
По нашему мнению, доработка программы с точки зрения законодательства об авторских правах означает переработку основного произведения для создания производного произведения.
Таким образом, доработка информационной системы может осуществляться лицом, которое является правообладателем в отношении информационной системы.
В случае отказа правообладателя от выполнения данной работы доработка программы может осуществляться третьим лицом, выбранным в результате процедуры закупки исходя из ее ориентировочной стоимости.
Таким образом, алгоритм действий организации-заказчика следующий:
1) направить письмо правообладателю — разработчику программы с запросом о согласовании передачи третьему лицу прав на использование программы в форме доработки и необходимую документацию для доработки программы (далее — права на использование);
2) в случае отказа разработчика программы в согласовании передачи прав на использование:
— провести процедуру закупки из одного источника на основании п. 43 приложения к Закону Республики Беларусь от 13.07.2012 № 419-З «О государственных закупках товаров (работ, услуг)» в случае финансирования доработки программы полностью или частично за счет бюджетных средств;
— провести закупку без проведения процедуры на основании п. 10 приложения 1 к постановлению Совета Министров Республики Беларусь от 15.03.2012 № 229 «О совершенствовании отношений в области закупок товаров (работ, услуг) за счет собственных средств» — в случае финансирования доработки программы за счет собственных средств;
3) в случае согласия правообладателя — разработчика программы в согласовании передачи прав на использование третьему лицу провести процедуру закупки в соответствии с применимым законодательством.
